Czy zamawiając usługi brokerskie należy stosować ustawę Prawo zamówień publicznych?

- zawieraniu lub doprowadzaniu do zawarcia umów ubezpieczenia,

- wykonywaniu czynności przygotowawczych do zawarcia umów ubezpieczenia oraz

- uczestniczeniu w zarządzaniu i wykonywaniu umów ubezpieczenia, także w sprawach o odszkodowanie, jak również

- organizowaniu i nadzorowaniu czynności brokerskich (działalność brokerska).

Powyższa ustawa wskazuje również, iż pośrednictwo ubezpieczeniowe polega na wykonywaniu przez pośrednika za wynagrodzeniem czynności faktycznych lub czynności prawnych związanych z zawieraniem lub wykonywaniem umów ubezpieczenia.

Czym jest umowa o zamówienie publiczne?

Analizując przedmiotową kwestię na gruncie prawa zamówień publicznych wskazać należy, iż zamówieniem publicznym jest odpłatna umowa między zamawiającym, a wykonawcą, których przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane. Tym samym, za zamówienie publiczne można uznać tylko i wyłącznie odpłatne umowy o charakterze cywilnoprawnym. Należy również zauważyć, iż odpłatność oznacza uzyskanie przez strony umowy korzyści majątkowych nie musi mieć formy pieniężnej.

Kto płaci wykonawcy?

Na świadczenie usług brokerskich należy przeprowadzić postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego tylko wtedy, gdy wynagrodzenie lub jego cześć brokerowi będzie wypłacał zamawiający. Z ukształtowanej praktyki jednak wynika, iż zwyczajowo to nie zamawiający wypłaca wynagrodzenie brokerowi (nie pobiera on wynagrodzenia za zastępstwo ubezpieczeniowe), a zakład ubezpieczeniowy, z którym zamawiający zawiera umowę ubezpieczenia. Wypłata wynagrodzenia brokerowi następuje w oparciu o postanowienia odrębnej umowy, która określa zasady wzajemnego rozliczania się z tytułu wykonywania czynności brokerskich.

Przesłanki stosowania ustawy Prawo zamówień publicznych

W doktrynie ukształtował się pogląd, iż nie można traktować opłacania brokera przez zakład ubezpieczeń jako świadczenia zamawiającego realizowanego przez osobę trzecią, z uwagi, iż umowa brokerska takiego świadczenia nie przewiduje. W związku z czym, podmiot zobowiązany do stosowania prawa zamówień publicznych, zawiera nieodpłatną umowę o świadczenie usług pośrednictwa ubezpieczeniowego nie stosując procedur ustawy i nie jest zobowiązany do przeprowadzania postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na wybór podmiotu świadczącego usługi brokera ubezpieczeniowego. Broker ubezpieczeniowy może świadczyć swe usługi jako pełnomocnik zamawiającego i w jego imieniu przeprowadzić postępowanie o udzielenie zamówienia na świadczenie usług ubezpieczenia lub w przypadku, gdy zamawiający sam przeprowadza postępowanie występować jako biegły.

Podstawa prawna: ustawa z 22 maja 2003 r. o pośrednictwie ubezpieczeniowym (Dz.U. z 2003 r. nr 124, poz. 1154 ze zm.)

* Autorka w latach 2003-2005 była prawnikiem w Departamencie Prawnym UZP, obecnie jest samodzielnym specjalistą ds. zamówień publicznych.

www.portalzp.pl