Konsekwencje nieopublikowania ogłoszenia o zamiarze zawarcia umowy

Odpowiedź

Zamawiający może zamieścić ogłoszenie ex ante we właściwym "organie promulgacyjnym" (w zależności od wartości szacunkowej zamówienia), jednakże musisz się wstrzymać z podpisaniem umowy do upływu terminów wskazanych w art. 146 ust. 2 pkt 1 ustawy Prawo zamówień publicznych.

Brak opublikowania przez zamawiającego ogłoszenia o zamiarze zawarcia umowy, w wyniku przeprowadzenia postępowania w trybie zamówienia z wolnej ręki (tzw. ogłoszenie ex ante), powoduje, że termin na wniesienie odwołania biegnie np. od dnia zamieszczenia ogłoszenia o udzieleniu zamówienia z uzasadnieniem w Biuletynie Zamówień Publicznych albo jego publikacji w Dzienniku Urzędowym UE (art. 182 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych).

Taka konstrukcja ma na celu zapewnienie wykonawcom faktycznej realizacji ich uprawnień polegających na możliwości zakwestionowania czynności zamawiającego dotyczącej wyboru trybu zamówienia z wolnej ręki. Zamawiający uzewnętrznia ją bądź przez ogłoszenie o zamiarze zawarcia umowy, bądź przez ogłoszenie o udzieleniu zamówienia.

"Faktyczną korzyścią" dla zamawiającego, planującego udzielenie zamówienia w trybie z wolnej ręki, wynikającą z opublikowania ogłoszenia o zamiarze zawarcia umowy, jest uchylenie sankcji unieważnienia umowy, w przypadku gdy wprawdzie zamawiający zastosował ten tryb z naruszeniem przepisów ustawy Pzp, jednakże wystąpiły łącznie poniższe okoliczności tj.:

- zamawiający miał uzasadnione podstawy, aby sądzić, że działa zgodnie z ustawą,

- umowa została zawarta (w zależności od wartości zamówienia) odpowiednio po upływie 5 dni od dnia ogłoszenia o zamiarze zawarcia umowy w Biuletynie Zamówień Publicznych albo po upływie 10 dni od dnia publikacji takiego ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym UE.

W tym miejscu, należy zwrócić uwagę na literalne brzmienie art. 66 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, które jest następujące: "Zamawiający, po wszczęciu postępowania, może odpowiednio zamieścić w Biuletynie Zamówień Publicznych lub przekazać do Urzędu Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich [od 20.02.2013 - Urzędu Publikacji Unii Europejskiej] ogłoszenie o zamiarze zawarcia umowy ( )."

Z powyższego przepisu wynika, że ustawodawca nie zastrzegł żadnego terminu zawitego liczonego od dnia wszczęcia postępowania, po upływie którego ogłoszenie o zamiarze zawarcia umowy obarczone byłoby cechą bezwzględniej nieważności (tj. nie wywierałoby żadnych skutków prawnych). W przepisie tym nie użyto również wyrażenia "niezwłocznie po wszczęciu", co dodatkowo wzmacnia argumentację za tezą, iż ogłoszenie ex ante może być zamieszczone/przekazane teoretycznie nawet rok po wszczęciu postępowania byleby zawarciem umowy (co wynika z istoty tego ogłoszenia).

Zatem, aby skorzystać z dobrodziejstwa jakie stwarza ogłoszenie ex ante, możesz na obecnym etapie postępowania zamieścić takie ogłoszenie we właściwym "organie promulgacyjnym" (w zależności od wartości szacunkowej zamówienia), jednakże musisz się wstrzymać z podpisaniem umowy do upływu terminów wskazanych w art. 146 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp tj:

- po upływie 5 dni od dnia zamieszczenia tego ogłoszenia w Biuletynie Zamówień Publicznych

- po upływie 10 dni od dnia publikacji tego ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym UE

Podstawa prawna: art. 66 ust. 2; art. 146 ust. 2 pkt 1); art. 182 ust. 4 ustawy z 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (tekst. jedn.: Dz.U. z 2010 r., nr 113, poz. 759 ze zm). www.portalzp.pl