Partnerzy serwisu:
Kontakt

Konsorcjum w zamówieniach publicznych: jak uniknąć błędów przy podpisywaniu oferty?

Przetargi krok po kroku
Agnieszka Gwóźdź-Kuzior
(Fot. Shutterstock)

Pytanie

Jaka powinna być prawidłowość podpisania oferty? Ofertę w postępowaniu złożyło konsorcjum firm składające się ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością oraz spółki cywilnej, przy czym wspólnicy spółki z o.o. są jednocześnie wspólnikami spółki cywilnej (łącznie jest dwóch wspólników). Spółkę z o.o. reprezentuje jednoosobowy zarząd w osobie jednego ze wspólników. Spółkę cywilną może reprezentować jednoosobowo każdy wspólnik, ale dodatkowo jeden wspólnik udzielił pełnomocnictwa drugiemu wspólnikowi do reprezentowania spółki w postępowaniu. Wspólnik ten, działając w imieniu spółki cywilnej, udzielił analogicznego pełnomocnictwa spółce z o.o., w której jest prezesem zarządu. Oferta i wszystkie pełnomocnictwa zostały złożone w jednym pliku podpisanym elektronicznie przez obu wspólników (co prawda sygnaturę podpisu jednego ze wspólników umieszczono na pełnomocnictwie dla drugiego wspólnika, ale wydaje się, że podpisując plik, podpisuje się całą jego zawartość). Czy z perspektywy art. 210 § 1 Kodeksu spółek handlowych wspólnik spółki cywilnej, działając jednoosobowo na jej rzecz, mógł udzielić pełnomocnictwa spółce z o.o., w której jest członkiem zarządu? Względnie, czy można uznać, że oferta jest podpisana prawidłowo, bo plik jest podpisany przez każdą spółkę i obu wspólników, natomiast pełnomocnictwo zostało złożone niepotrzebnie? 

Ogłoszenia z kategorii Przetargi

Zobacz wszystkie ogłoszenia Przetargi (14593)

Odpowiedź  

W ocenie autora przepis art. 210 ksh nie ma zastosowania w przedmiotowym przypadku. Zgodnie z art. 210 ksh: W umowie między spółką a członkiem zarządu oraz w sporze z nim spółkę reprezentuje rada nadzorcza lub pełnomocnik powołany uchwałą zgromadzenia wspólników. W zaistniałej sytuacji nie doszło do zawarcia umowy pomiędzy spółką a członkiem zarządu ani do sporu między nimi. Wskazany przepis dotyczy zaś tylko reprezentacji w tych wymienionych przypadkach.  

Należy natomiast mieć na względzie art. 108 Kodeksu cywilnego. Dość powszechne jest stanowisko o stosowaniu art. 108 do czynności dokonywanych przez organy osób prawnych, pomimo różnicy konstrukcyjnej pomiędzy reprezentacją podmiotu prawa przez organ a reprezentacją przez pełnomocnika (Komentarz do art. 108 Kodeksu cywilnego pod red. M. Załuckiego). Zgodnie zaś z wyrokiem Sądu Najwyższego z 24 kwietnia 2018 r., sygn. akt V CSK 425/17 stosowanie art. 108 Kodeksu cywilnego do organów spółek handlowych powinno być poprzedzone analizą konkretnego stanu faktycznego, brak jest bowiem uzasadnienia dla automatycznego rozciągnięcia stosowania tego przepisu dla każdej sytuacji, w której występuje ta sama osoba fizyczna w organach osób prawnych. Pojawia się również uwarunkowanie prawidłowości takiego działania, tj. gdy dopuszczalność takiego działania wynika z treści pełnomocnictwa lub gdy w danej sytuacji wyłączona jest możliwość naruszenia interesów mocodawcy. 

W ocenie autora w przedmiotowym przypadku należy uwzględnić, że skład zarządu spółki z o.o. jest tożsamy ze wspólnikami tworzącymi spółkę cywilną. Natomiast podpisanie pliku z ofertą przez obie spółki i dwóch wspólników wydaje się wystarczające do uznania, że oferta została przez nich złożona wspólnie. 

Podstawa prawna   

• art. 108 Kodeksu cywilnego, 

• art. 210 Kodeksu spółek handlowych. 

Agnieszka Gwóźdź-Kuzior – autorka bloga www.blogopzp.pl, były kierownik zespołu zamówień publicznych w instytucji zamawiającej, obecnie zastępca naczelnika wydziału inwestycji i remontów instytucji zamawiającej, posiada tytuł radcy prawnego

Więcej artykułów istotnych dla zamawiających i wykonawców znajdziesz na www.portalzp.pl