SWZ - czy wykonawca może zaproponować sprzęt o lepszych parametrach niż w ofercie?

Odpowiedź

Odpowiedź zależy tutaj w mojej opinii od tego, czy zamawiający dopuścił w SWZ zaoferowanie wyższych parametrów, niż przez niego oczekiwane. Jeśli tego nie zrobił i ustalił "na sztywno", że wykonawcy mają zaoferować konkretne parametry, to obecnie może powodować niemożność zmiany umowy, gdyż zostanie ona uznana za zmianę istotną.

Wyjaśnienie

Wskazanie konkretnego parametru wymaganego sprzętu bez określenia w jakikolwiek jednoznacznie zrozumiały sposób, że jest on maksymalny lub minimalny, oznacza, że wykonawca musiał zaoferować sprzęt o dokładnie takim parametrze. W sytuacji gdyby wykonawca na etapie postępowania zaoferował wyższe parametry, jego oferta podlegałaby odrzuceniu. W takim przypadku nie byłaby także dopuszczalna zmiana umowy na obecnym etapie.

Istotna zmiana umowy

Byłaby to bowiem zgodnie z art. 454 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp istotna zmiana umowy. Ustawa stanowi, że zmiana umowy jest istotna, jeżeli powoduje, że charakter umowy zmienia się w sposób istotny w stosunku do pierwotnej umowy, w szczególności, jeżeli zmiana wprowadza warunki, które gdyby zostały zastosowane w postępowaniu o udzielenie zamówienia, to wzięliby w nim udział lub mogliby wziąć udział inni wykonawcy lub przyjęte zostałyby oferty innej treści.

Kwestię oferowania parametru wyższego niż wymagany poruszyła w jednym z wyroków Krajowa Izba Odwoławcza (sygn. akt KIO 1313/21). Czytamy w nim: "W zakresie zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 w zw. z art. 266 ustawy przez odrzucenie oferty Odwołującego, pomimo iż jej treść jest zgodna z warunkami zamówienia – Izba uznała zarzut za niezasadny.

(…) W zakresie rozpoznania przedmiotowego zarzutu Izba stwierdziła, że niespornym było między stronami postępowania odwoławczego, że Odwołujący zaoferował oczyszczalnię biologiczną o przepustowości 1,2 m³/d.

Izba stwierdziła, że Zamawiający w SWZ, w tym w udzielonych w czasie prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego wyjaśnieniach oferty do SWZ, wymagał zaoferowania oczyszczalnie biologiczne o przepustowości 0,9 m³/d.

Niewątpliwie w ocenie Izby Odwołujący ma rację, że oczyszczalnia biologiczna o parametrze przepustowości 0,9 m³/d wymaganej przez Zamawiającego w SWZ mieści się w wartości przepustowości 1,2 m³/d oczyszczalni biologicznej zaoferowanej przez Odwołującego. Jednakże niewątpliwie potwierdza to również, że urządzenie oferowane nie odpowiada w tym parametrze wymaganiu Zamawiającego.

Zamawiający w sposób jednoznaczny określił parametr – oczyszczalnia biologiczna o przepustowości 0,9 m³/d. Oznacza to, że Zamawiający nie dopuścił żadnego odstępstwa od tej wartości.

W ocenie Izby opis przedmiotu zamówienia w tym zakresie był jednoznaczny i jasny, niedający się w żaden sposób zmienić zgodnie z wymaganiami SWZ ani przez jego zmniejszenie, ale również i przez jego zwiększenie".

Jeśli jednak sformułowania dokumentów zamówienia w odniesieniu do wymaganych parametrów nie były tak kategoryczne (przykładowo wskazano przy żądanych parametrach sformułowanie "co najmniej", "nie mniej niż", "parametry od-do"), wówczas zmianę należy uznać za dopuszczalną, jako nieistotną.

Podstawa prawna

Art. 454 ust. 2 pkt 1, art. 455 ustawy z 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (tekst jedn.: Dz.U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.).

Justyna Rek-Pawłowska – prawnik specjalizujący się w zamówieniach publicznych

Więcej artykułów istotnych dla zamawiających i wykonawców znajdziesz na www.portalzp.pl