Wyjaśnianie rozbieżności w zakresie podwykonawstwa w ofercie i JEDZ

Odpowiedź 

W sytuacji gdy zamawiający, badając dokumenty złożone przez wykonawcę, napotka na rozbieżności lub niejasności, powinien je wyjaśnić, działając na podstawie art. 128 ust. 4 ustawy Pzp. 

Wyjaśnienie 

Informacje dotyczące podwykonawstwa przedstawiane w ofercie wykonawcy mają, co do zasady, charakter jedynie informacyjny. 

Jak podkreśliła Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z 10 lutego 2022 r. (sygn. akt KIO 215/22):
"(...) wskazanie przez wykonawcę firm podwykonawców stanowi informację wtórną, gdyż na etapie realizacji zamówienia może dojść do zmiany takiego podmiotu. Zgodnie z art. 462 ust. 2 ustawy Pzp zamawiający może żądać wskazania przez wykonawcę w ofercie części zamówienia, których wykonanie zamierza powierzyć podwykonawcom, oraz podania nazw ewentualnych podwykonawców, jeżeli są już znani. Przepisy nie przewidują żadnych sankcji za brak wskazania podwykonawców w ofercie, tym bardziej że ewentualny wymóg podania informacji o podwykonawcach w ofercie dotyczy tylko tych, którzy są znani na etapie składania ofert. Ustawa nie przewiduje także niedopuszczenia podwykonawstwa na etapie wykonywania umowy, nawet gdyby w treści oferty wskazano wykonanie zamówienia wyłącznie siłami własnymi. Zatem nie można wobec wykonawcy, który nie podał wcale lub nie podał wyczerpującej listy firm podwykonawców, wyciągać negatywnych konsekwencji w postaci odrzucenia jego oferty, w tym w szczególności na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp (...)".

W świetle powyższego zamawiający nie powinien automatycznie odrzucać oferty ze względu na rozbieżności w zakresie podwykonawstwa, ale powinien dążyć do ich wyjaśnienia.

Ustawa Pzp dopuszcza także zmiany w zakresie podwykonawstwa na etapie realizacji zamówienia.

Zgodnie z art. 128 ust. 4 ustawy Pzp zamawiający może żądać od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 ustawy Pzp, lub złożonych podmiotowych środków dowodowych, lub innych dokumentów, lub oświadczeń składanych w postępowaniu.

Dlatego też zasadne jest wezwanie wykonawcy do wyjaśnienia rozbieżności między treścią oferty a JEDZ. Takie działanie zapewnia równe traktowanie wykonawców i eliminuje ewentualne wątpliwości przed podpisaniem umowy.

Podstawa prawna 

Art. 128 ust. 4, art. 462 ust. 2 ustawy z 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (tekst jedn.: Dz.U. z 2024 r. poz. 1320).

Justyna Andała-Sępkowska – prawnik z wieloletnią praktyką w dziedzinie zamówień publicznych po stronie zamawiającego, autorka licznych profesjonalnych publikacji poświęconych zamówieniom publicznym 

Więcej artykułów istotnych dla zamawiających i wykonawców znajdziesz na www.portalzp.pl